| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
3.2. Правові аспекти діяльності професійних учасників ринку цінних паперів | ||
|
Закон про ринок цінних паперів кваліфікує діяльність брокера за договорами доручення і комісії, встановлюючи для них деякі особливості в-порівнянні із загальними нормами, передбаченими ГК РФ (глави 49 «Доручення» і 51 «Комісія») . Так, на відміну від норми, що встановлює право повіреного передавати в певних випадках виконання доручення будь-якому іншому особі (заступнику), брокер може передоручити вчинення правочину тільки іншому брокеру.Но загальним правилом неповідомлення повіреним поручителя про передоручення НЕ тягне недійсність самої угоди за передорученням. У такому випадку який передав повноваження несе відповідальність за дії особи, якій він передав повноваження, як за свої власні (п. 2 ст. 187 ГК РФ). Повідомлення клієнта брокером про передоручення є елементом самої угоди за передорученням, тобто передоручення допускається тільки з повідомленням клієнта - при відсутності повідомлення не може бути й передоручив. Закон про ринок цінних паперів не тільки формулює обов'язок брокера виконувати доручення клієнтів сумлінно, але й встановлює черговість їх виконання - в порядку надходження, якщо інше не передбачається договором з клієнтом або його дорученням. У разі наявності у брокера інтересу, що перешкоджає здійсненню угоди на найбільш вигідних для клієнта умовах, брокер зобов'язаний негайно повідомити останнього про наявність у нього такого інтересу. Якщо клієнтом брокера є підприємець, то, при укладенні договорів у сфері підприємницької діяльності на відносини сторін у цьому випадку поширюються норми про комерційне представництво. Як наслідок, брокер-повірений, діючий на підставі договору поручительства, має право утримувати знаходяться у нього цінні папери, які підлягають передачі довірителю, в забезпечення своїх вимог за договором доручення. Застосування утримання брокером, чинним на підставі договору не доручення, а комісії, можливе стосовно будь-яких клієнтів ', а не тільки є підприємцями, і не залежить від того, чи діє такий брокер як комерційного представника. За загальним правилом за угодою, укладеної комісіонером з третьою особою, набуває права і стає зобов'язаним сам комісіонер, а не клієнт (комітент). Однак якщо комісіонеру надійшли речі, придбані за рахунок комітента (клієнта), то вони є власністю останнього. Оскільки цінні папери віднесені ГК РФ до речей, то предмет угод комісіонера, що є брокером, завжди є власністю клієнта. Закон про ринок цінних паперів встановлює правило, відповідно до якого, у разі якщо брокер діє як комісіонер, договір комісії може передбачати зобов'язання зберігати грошові кошти, призначені для інвестування в цінні папери або отримані в результаті продажу цінних паперів, у брокера на позабалансових рахунках і право їх використання брокером до моменту повернення цих грошових коштів клієнту відповідно до умов договору. Частина прибутку, отриманого від використання зазначених коштів і залишається в розпорядженні брокера, відповідно до договору перераховується клієнту. При цьому брокер не має права гарантувати чи давати обіцянки клієнту щодо доходів від інвестування збережених їм грошових коштів. Якщо укладається брокером договір комісії передбачає зазначену обов'язок брокера л про зберіганню грошових коштів клієнта та розпорядженням ними, то в цій частині відносини між бро-Кером-комісіонером і клієнтом регламентуються нормами про до-вірчих управлінні. Відповідно до ст. 1013 ЦК РФ гроші самі по собі не можуть бути самостійним об'єктом довірчого управління, за винятком випадків, передбачених законом. Такий випадок і передбачений в ч.1 ст. 5 Закону про ринок цінних паперів, де зобов'язання по зберіганню брокером грошей клієнта пропонується передбачати в договорі комісії, а не довірчого управління. Очевидно, слід кваліфікувати договір, що містить назване зобов'язання, як змішаний. Закон про ринок цінних паперів не називає як самостійного виду договору між брокером і клієнтом агентський договір, хоча останній формується на основі договорів комісії і доручення. Предметом агентського договору є не тільки юридичні, а й інші дії, отже, брокер за договорами з клієнтом може приймати на себе обов'язок по вчиненню тільки юридичних дій, переважно - угод. Російське законодавство містить численні внутрішні суперечності і неточності, які відбиваються у визначенні брокерської діяльності (ст. 3 Закону про ринок цінних паперів). Як випливає з наведеної вище дефініції, повноваження брокера можуть бути засвідчені довіреністю у разі його дії як на підставі договору поручительства, так і договору комісії. Разом з тим закріплене в Законі вимога про видачу довіреності комісіонера не поєднується з вмістом таких цивільно-правових інститутів, як комісія і представництво. Адже комісіонер завжди діє від власного імені на противагу представнику (повіреному), який вчиняє дії від імені клієнта. Довіреність згідно з правилом ст. 185 ГК РФ може видаватися для посвідчення повноважень представника (повіреного), але ніяк не комісіонера. . Дилерська діяльність. Закон про ринок цінних паперів має на увазі під дилерської діяльністю укладання угод купівлі-продажу цінних паперів від свого імені і за свій рахунок шляхом публічного оголошення цін купівлі та (або) продажу певних цінних паперів із зобов'язанням покупки і (або) продажу цих цінних паперів за оголошеними особою , що здійснює таку діяльність, цінами. Професійний учасник ринку цінних паперів, що здійснює дилерську діяльність, іменується дилером. Дилером на відміну від брокера може бути тільки юридична особа, що є комерційною організацією. Характерним є і те, що дилер для оплати цінних паперів може використовувати лише грошові засоби: згадка, в Законі про ринок цінних паперів договору купівлі-продажу не залишає в діяльності дилера місця для договорів міни, а слідів-вательно, і для інших, крім грошей , коштів розрахунку. За загальним правилом ціна не є істотною умовою договору купівлі-продажу. Разом з тим для договорів купівлі-продажу цінних паперів, укладених дилерами, Закон про ринок цінних паперів кваліфікує умова про ціну як істотного. По-друге, якщо дилер не обумовлює в оферті такі умови, як мінімальне і максимальне кількість купованих і (або) продаються цінних паперів, до також термін, протягом якого діють оголошені ним ціни, то він зобов'язаний укласти договір по цих умовах в тому вигляді, як вони запропоновані клієнтом. Встановлення вичерпного переліку істотних умов договору купівлі-продажу дилером цінних паперів, а також обов'язки останнього укласти договір на умовах, запропонованих клієнтом, означає, що дилер не може за наявності заперечень клієнта наполягати на включенні в договір інших , крім зазначених у Законі про ринок цінних паперів, умов і, отже, надавати їм значення істотних. Необхідно також відзначити, що якщо дилер є одночасно і брокером, то угоди, які здійснюються за дорученням клієнтів на підставі договорів комісії та доручення, у всіх випадках підлягають пріоритетному виконанню в порівнянні з дилерськими операціями самого брокера. У нормативних актах, що регламентують діяльність дилера, вживається термін андеррайтер. Відповідно до зарубіжною практикою, звідки запозичена це слово (від англ. Underwriter), андеррайтинг означає прийняття на себе професійним учасником (зазвичай банком) зобов'язання викупити весь випуск або нереалізовану частину випуску за узгодженою з емітентом ціною. Якщо в силу якихось причин реалізація цінних паперів проходить недостатньо активно, саме андеррайтер, а не емітент несе збитки. У більш широкому значенні термін «андерайтинг» означає процедуру виведення цінних паперів емітента на ринок. Існує й інше визначення цього поняття: андеррайтер - це особа, яка прийняла на себе обов'язок розмістити цінні папери від імені емітента або від свого імені, але за рахунок і за дорученням емітента. Слідуючи логіці наведеного визначення, дилер, як андеррайтер, може діяти не тільки від свого імені, а й від імені клієнта - емітента. При цьому, представляючи емітента, професійний учасник діє як брокер, але із зобов'язанням відшкодувати збитки довірителю (наприклад, на підставі поручительства) у разі невиконання доручення щодо повного (часткового) розміщення випуску. Діяльність з управління цінними паперами включає в себе здійснення юридичною особою або індивідуальним підприємцем від свого імені за винагороду протягом певного терміну довірчого управління, переданими йому у владейіе і належать іншій особі в інтересах цієї особи або вказаних цією особою третіх осіб: цінними паперами; грошовими коштами, призначеними для інвестування в цінні папери; грошовими коштами та цінними паперами, одержуваними в процесі управленйя цінними паперами. Професійний учасник ринку цінних паперів, що здійснює діяльність з управління цінними паперами, іменується керуючим. Юридична особа - керуючий має бути засновано в якості комерційної організації. Унітарна підприємство такого роду діяльністю займатися не має права. Порядок провадження діяльності з управління цінними паперами, права та обов'язки управителя визначаються законодав-ством РФи договорами. Особливості укладення договору до-вірчих управління майном передбачені в главі 53 ГК РФ. При цьому на додаток до істотних умов такого договору для управління цінними паперами названо ще одне: у розглянутому договорі повинні бути узгоджені правомочності керуючого за розпорядженням цінними паперами. При передачі в довірче управління цінних паперів може бути передбачено об'єднання цінних паперів, переданих в довірче управління різними особами. У разі якщо конфлікт інтересів керуючого і його клієнта або різних клієнтів одного керуючого, про який всі сторони не були повідомлені заздалегідь, призвів до дій керуючого, що завдало шкоди інтересам клієнта, керуючий зобов'язаний за свій рахунок відшкодувати збитки в порядку, встановленому цивільним законодавством. Суб'єктами діяльності з організації торгівлі на ринку цін-них паперів на даний час є фондова біржа, а також фондові відділи товарних і валютних бірж. Діяльність з визначення взаємних зобов'язань {кліринг), або клірингова діяльність, - це діяльність з визначення взаємних зобов'язань (збір, звірка, коригування інформації по операціях з цінними паперами та підготовка бухгалтерських документів по ним) та їх заліку з поставок цінних паперів і розрахунків по ним. Необхідність у професійних учасниках, що здійснюють клірингову діяльність, стає все більш гострою в умовах зростаючої кількості угод з цінними паперами, введення в побут бездокументарних цінних паперів. У Росії система клірингу перебуває ще на стадії формування, в той час як в зарубіжних державах клірингові організації є невід'ємним елементом ринку цінних паперів. Найбільш відомі з них - Національна клірингова корпорація (США), Лондонська клірингова палата (Великобританія), Японська клірингова корпорація з цінних паперів та ін Обсяг роботи по клірингу під силу тільки організаціям, тому і в Росії цим видом діяльності можуть займатися виключно юридичні особи. Підставою для здійснення послуг з клірингу є договір з учасником ринку цінних паперів, для якого проводяться розрахунки. Такий договір, залежно від змісту конкретних обов'язків, повинен кваліфікуватися відповідно до норм ГК РФ - глави 39 «Безоплатне надання послуг» і 49 «Доручення». У даному випадку при здійсненні заліку клірингова організація діє як свого роду комерційне представництво, а сам залік може здійснюватися за заявою не інший стороні зобов'язання, а своєму представнику. Враховуючи, що серед основних завдань клірингової організації є операції із заліку взаємних вимог по передачі цінних паперів та їх оплату, Закон про ринок цінних паперів передбачає для клірингової організації, що здійснює розрахунки по операціях з цінними паперами, обов'язок з формування спеціальних фондів для зниження ризиків невиконання, угод з цінними паперами. . ' Депозитарна діяльність - це діяльність з надання послуг зі зберігання сертифікатів цінних паперів і (або) обліку і переходу прав на цінні папери. Професійний учасник ринку цінних паперів, що здійснює депозитарну діяльність, іменується депозитарієм. Депозитарієм може бути тільки юридична особа (ч. 1 і 2 ст. 7 Закону про ринок цінних паперів). і однозначне визначення предмета договору: надання послуг зі зберігання сертифікатів цінних паперів і (або) обліку прав на цінні папери;. 4 ' порядок передачі депонентом депозитарію інформації про рас-започаткували депонованими в депозитарії цінними паперами депонента; термін дії договору; розмір і порядок оплати послуг депозитарію, передбачених договором; форму і періодичність звітності депозитарію перед депонентом; обов'язки депозитарію. Крім того, істотними є умови депозитарної діяль-ності, які затверджені депозитарієм і повинні додаватися в якості невід'ємної частини до депозитарного договору. Отже, для визнання договору укладеним депонент повинен не тільки ознайомитися з затвердженими депозитарієм умовами його діяльності, але і погодитися з ними. Нарешті, якщо депонентом одного депозитарію є інший депозитарій, то депозитарний договір між ними повинен передбачати як істотної умови процедуру отримання у випадках, передбачених законодавством РФ, інформації про власників цінних паперів, облік яких ведеться в депозитарії-депонента, а також в його депозитаріях- депонентів. Незважаючи на те що сертифікати цінних паперів для їх зберігання передаються депозитарію у володіння, укладення депозитарного договору не тягне за собою перехід до депозитарію права власності на цінні папери депонента. Депозитарій не має права розпоряджатися цінними паперами депонента, управляти ними або здійснювати від імені депонента будь-які дії з цінними паперами, крім здійснюваних за дорученням депонента у випадках, передбачених депозитарним договором. Очевидно, що різнорідність зобов'язань депозитарію дозволяє кваліфікувати депозитарний договір як змішаний, з елементами договорів зберігання (ст. 886-904 ГК РФ), возмездного надання послуг (ст. 779-783 ГК РФ), доручення, довірчого управління та ін Разом з тим застосування правил зазначених видів зобов'язань має здійснюватися з урахуванням особливостей предмета договору - цінних паперів. Так, відповідно до ст. 899 і 900 ГК РФ у поклажі-дателя мається обов'язок взяти, а у зберігача повернути річ назад. Однак ці норми не можуть бути застосовані у разі, якщо цінні папери випущені в документарній формі, але із зобов'язанням централізованого зберігання в депозитаріях, оскільки тоді цінні папери не можуть видаватися на руки їх власникам. Діяльність з ведення реєстру власників цінних паперів - це діяльність по збору, фіксації, обробці, зберігання та надання даних, що складають систему ведення реєстру власників цінних паперів. Під системою ведення реєстру власників цінних паперів розуміється сукупність даних, зафіксованих на паперовому носії та (або) з використанням електронної бази даних, що забезпечує ідентифікацію зареєстрованих у системі ведення реєстру власників цінних паперів, номінальних утримувачів та облік прав щодо цінних паперів, зареєстрованих на їх ім'я , що дозволяє отримувати і направляти інформацію вказаним особам та складати реєстр власників цінних паперів. Система ведення реєстру власників цінних паперів повинна забезпечувати збір і зберігання протягом встановлених строків інформації про всі фактах і документах, що тягнуть необхідність внесення до неї змін, і про всіх діях власника реєстру щодо внесення цих змін. Закон про ринок цінних паперів встановлює основні принципи правовідносин, що складаються між реєстратором, емітентом і власниками цінних паперів. При цьому, як випливає зі змісту ст. 2 і 8 Закону про ринок цінних паперів, вимога про ведення реєстру встановлюється в ньому лише для іменних емісійних цінних паперів. Водночас детальна регламентація процедури ведення реєстру міститься в нормативних актах. Найбільше значення діяльність реєстратора має для найбільшого сектора ринку цінних паперів - ринку іменних акцій. Невипадково тому окремі правила, застосовні до обліку прав за іменними акціями, включені до Федерального закону від 26 грудня 1995 р. № 208-ФЗ (ред. від 24 травня 1999 р.) «Про акціонерні товариства» (далі - Закон про акціонерні товариства) (ст. 44-46). Особи, які здійснюють діяльність з ведення реєстру власників цінних паперів, іменуються власниками реєстру (реєстраторами). Реєстраторами можуть бути тільки юридичні особи. Держателем реєстру може бути емітент або професійний реєстратор, який здійснює діяльність з ведення реєстру на підставі доручення емітента. У разі якщо число власників перевищує 500, власником реєстру має бути незалежний реєстратор. У наведеній нормі при характеристиці відносин між емітентом та реєстратором вжито термін «доручення». Однак емітент може вступити в правовідносини з ведення реєстру тільки з одним реєстратором, причому в якості правової форми доручення емітента в Законі про ринок цінних паперів встановлений договір. Дії реєстратора з обліку прав хоч і мають певне юридичне значення, ло не є угодами. Крім того, при договорі доручення повірений діє від імені клієнта, в той час як реєстратор діє від власного імені. В обов'язки власника реєстру входить: відкриття кожному власнику, що виявив бажання бути за-реєстрованим у власника реєстру, а також номінального утримувача цінних паперів особового рахунку в системі ведення реєстру на підставі повідомлення про уступку вимоги чи розпорядження про передачу цінних паперів; а при розміщенні емісійних цінних паперів - на підставі повідомлення продавця цінних паперів; внесення в систему ведення реєстру всіх необхідних змін і доповнень; ведення операцій на особових рахунках власників і номінальних власників цінних паперів тільки за їх дорученням; доведення до зареєстрованих осіб інформації, що надається емітентом; інформування зареєстрованих у системі ведення реєстру власників і номінальних власників цінних паперів про права, закріплених цінними паперами, про способи і порядок здійснення цих прав та ін Закон про ринок цінних паперів містить і таке поняття, як номінальний утримувач - особа, зареєстрована в системі ведення реєстру, у тому числі є депонентом депозитарію і не є власником щодо цих цінних-паперів. Діяльність номінального утримувача не утворює специфічний вид професійної діяльності на ринку цінних паперів, це скоріше одна з функцій деяких професійних учасників. | ||
| « Попередня | Наступна » | |
|
| ||