| Головна |
| « Попередня | Наступна » | |
Підготовка основних документів | ||
|
Відповідно до ГК РФ установчими документами ТОВ є установчий договір і статут (або тільки статут, якщо ТОВ створюється однією особою). Установчим документом АТ служить статут; засновники АТ повинні також укласти між собою договір про створення АТ. В установчому договорі банку у формі ТОВ (договорі про створення банку у формі АТ) повинні бути визначені (подп. 3.1.2 Інструкції № 109): обов'язок засновників створити банк; порядок спільної діяльності щодо його створення ; склад засновників, умови передачі ними банку частини свого майна та участі в його діяльності; розмір статутного капіталу, розмір частки кожного засновника в КК; розмір і склад внесків, порядок і строки їх внесення до КК; відомості про склад і компетенції органів управління банку та порядок прийняття ними рішень; умови і порядок розподілу між засновниками (учасниками) прибутку; порядок виходу засновників (учасників) з її складу (для ТОВ); інші питання, регламентація яких передбачена у федеральних законах. Установчий договір повинні підписати всі засновники. При цьому зазначаються місцезнаходження, поштову адресу та банківські реквізити (для засновника, який є кредитною організацією, - банківський ідентифікаційний код і номер кореспондентського рахунку в РКЦ Банку Росії). Підписи представників засновників - юридичних осіб повинні бути завірені печатками відповідних юридичних осіб. Підписи фізичних осіб засвідчує нотаріус; він засвідчує і документ в цілому. Узгодження установчого договору банку при його створенні (як і у випадку збільшення кількості учасників) проводиться у порядку, аналогічному порядку погодження статуту банку (див. додаток 4 до Інструкції № 109, а також документ ЦБ оперативного характеру «Про установчому договорі кредитної організації» від 19 листопада 1998 р. № 324-Т). Якщо внески самих засновників покривають лише частину оголошеного ними КК, то в договорі обумовлюються умови, на яких передбачається залучати інших учасників банку. У цьому випадку договір доповнюється підписними листами, в яких учасники повідомляють про своє рішення внести повну частку протягом певного часу. Однак при установі акціонерного банку весь КК відразу повинен бути розподілений між засновниками (оплата акцій - за їх номінальною вартістю). Якщо банк створюється у формі відкритого АТ, то його засновникам необхідно буде належним чином зареєструвати перший випуск акцій банку (див., зокрема, розділ 13 Інструкції ЦБ від 22 липня 2002 р. № 102). Після підписання установчого договору (договору про створення банку) РКЦ Банку Росії відкриває засновникам тимчасовий (накопичувальний) розрахунковий рахунок, на який вони до установчих зборів вносять (перераховують) не менше 10% номінальної вартості часток КК, які вони зобов'язалися внести в якості внесків. Підставою для відкриття рахунку служить установчий договір (договір про створення банку), а підставою для перерахування коштів на накопичувальний рахунок - підписні листи. Кожен засновник повинен внести гроші самостійно. Доцільно вносити на накопичувальний рахунок відразу всі належні з засновників суми, тобто відразу формувати КК в повному обсязі. Це відволіче на якийсь час гроші засновників з їх обороту, але зате скоротить організаційний період, дозволить банку швидше почати-працювати. Але тйкой підхід виправдовує себе в тому випадку, якщо добре відпрацьовані всі документи, необхідні для створення банку, що дає надію на його реєстрацію в можливо короткі терміни. При внесенні грошей на накопичувальний рахунок не слід забувати, що забороняється перераховувати кошти за іншого засновника і перераховувати їх з поточних, а не з розрахункових рахунків кожного засновника - юридичної особи. В іншому випадку РКЦ не прийме ці гроші, що на тривалий час може затягнути реєстрацію банку з вини самих засновників. Установчий договір (договір про створення банку) повинен містити й інші важливі рішення. Наприклад, відповідно до Вказівкою ЦБ від 19 березня 1999 р. № 513-У КК частково або навіть повністю може бути сформований за рахунок іноземних валют (валюту зі своїх поточних валютних рахунків вносять засновники - резиденти РФ, а якщо ці резиденти є кредитними організаціями - з кореспондентських рахунків в інших банках). У цьому випадку в договорі слід вказати, які валюти будуть прийматися в оплату капіталу (у названому Вказівок дан закритий перелік найменувань іноземних валют, які ЦБ дозволяє приймати як внеску в КК), за яким курсом оцінюється вноситься валюта або, що те ж саме, яка рублева і валютна вартість частки КК (це визначає збори засновників). Для зарахування вступників від засновників валютних коштів слід у встановленому порядку відкрити кореспондентський рахунок у Внешторгбанку або Ощадбанку Росії. Засновники можуть оплачувати свої частки в капіталі готівковою валютою, вносячи відповідні суми в касу будь-якого російського банку, що має право працювати з валютами, з умовою подальшого перерахування ним зазначених сум на рахунок майбутнього банку, відкритий у Внешторгбанку або Ощадбанку. Якщо серед засновників є нерезидент, то він також має право сплатити свій внесок до СК зі свого валютного рахунку в іншому банку, попередньо отримавши необхідний дозвіл Банку Росії відповідно до вимог Положення ЦБ від 23 квітня 1997 № 437. Слід чітко дотримуватися і вимоги Банку Росії щодо негрошових форм внесків до КК. Головні з цих вимог такі (див., зокрема, главу 4 Інструкції № 109). Не може бути вкладом у КК банку майно, право розпорядження яким обмежено згідно з федеральним законодавством або укладеними раніше договорами (про ці обмеження див., зокрема, ст. 11 Закону «Про банки і банківську діяльність »). Внесене в КК банку в установленому порядку майно стає його власністю. Вклади в КК можуть робитися у вигляді рублевих і валютних коштів, а також негрошових активів. До негрошових активів в даному випадку відносяться матеріальні активи. Під матеріальними активами розуміються будівлі (приміщення), в ко / торих розташовуватиметься банк. У документах ЦБ нічого не говориться про те, чи можуть входити до складу даних активів, прийнятих у КК, наприклад, земля під банківським будівлею, майнові права, автомобілі, засоби зв'язку, оргтехніка тощо Норматив (верхній граничний розмір) негрошовій частини КК створюваного банку становить 20%. Даний норматив не повинен порушуватися і надалі при збільшенні КК діючого банку. Спеціальні вимоги пред'являються до будівлі, в якому буде распола-гаться банк. По-перше, це вимога стосується приналежності будівлі. Воно може передаватися (повністю або в частині) засновниками у власність банку як оплати частки (часток) у КК або в оренду (суборенду). Банк може також планувати розташуватися в будівлі (приміщенні), яке він бере в оренду (суборенду) у особи, яка не є його засновником. По-друге, будинок (приміщення) банку (його підрозділу), в якому проводитимуться операції з цінностями, повинно мати надійну охоронно-пожежну і тривожну сигналізацію, а для ведення касових операцій (якщо новий банк припускає вести такі операції) - касовий вузол, технічно укріплений згідно з особливими вимогами. Останні викладені у додатку 1 «Вимоги до приміщень кредитних організацій для здійснення операцій з цінностями та програмно-технічних комплексів» до Положення ЦБ «Про порядок ведення касових операцій в кредитних організаціях на території РФ» від 9 жовтня 2002 р. № 199-П. Нарешті, слід грамотно вирішити питання структури власності в створюваному банку. Закон «Про банки і банківську діяльність» (ст. 11) і розшифровує його в даному пункті глава 5 Інструкції ЦБ № 109 висувають в цій частині такі основні вимоги. Якщо одна юридична або фізична особа чи група юридичних та / або фізичних осіб, пов'язаних між собою угодою, або група юридичних осіб, які є дочірніми чи залежними по відношенню один до одного, мають намір придбати більше 5% часток КК банку то вони повинні в попередньому порядку повідомити про це Банк Росії, а якщо мова йде про придбання більше 20% часток КК - попередньо одержати на це його згоду. В останньому випадку обов'язок одержати таку згоду Банку Росії лежить на бажаючих придбати частки в КК банку або на уповноваженому ними особі, для чого в ТУ Банку Росії подається клопотання встановленого змісту. ТУ Банку Росії протягом 30 днів розглядає можливість дати испрашиваемое попередню згоду на підставі цілого пакету документів, які додаються до клопотання (див. п. 5.7 Інструкції № 109), серед яких - висновок федерального антимонопольного органу про дотриманні антимонопольних правил. Відповідно до п. 4 постанови Уряду РФ від 7 березня 2000 р. № 194 попередню згоду антимонопольного органу на таку угоду необхідно отримувати в тому випадку, якщо КК банку, про придбання більше 20% якого йде мова, перевищує 160 млн руб. (Див. лист ЦБ від 29 травня 2000 р. № 113-Т). За результатами розгляду названих документів та з урахуванням фінансового становища ходатайствующего ТУ ЦБ письмово повідомляє йому про свою згоду або відмову. Наступний важливий крок - проведення установчих зборів. Підсумковий документ такого зібрання - протокол - повинен містити ряд обов'язкових рішень (подл. 3.1.5 Інструкції № 109): Про створення банку (рішення обов'язково одноголосне). Про затвердження найменувань банку. Інструкція № 109 (п. 6.1-6.3) зобов'язує засновників ще до підписання установчого договору (договору про створення) попередньо узгодити з Банком Росії передбачувані найменування (повне та скорочене) банку. Для цього в ЦБ направляється відповідний запит, який розглядає його і протягом 5 робочих днів направляє на адресу засновників та на адресу свого ТУ по передбачуваному місцезнаходженням майбутнього банку письмове повідомлення, яке підтверджує попереднє узгодження передбачуваних найменувань банку. Така згода на найменування банку дійсно протягом 12 місяців з дати відправки зазначеного повідомлення. Про затвердження статуту банку. Про обрання ради банку і його голови (окремо - протокол засідання ради з рішенням про обрання голови ради). Про затвердження кандидатур для призначення на посади керівників виконавчої-Передачі органів, головного бухгалтера та заступників головного бухгалтера банку. Про затвердження бізнес-плану банку. Бізнес-план повинен бути таким, щоб Банк Росії мав можливість оцінити: чи відповідає створювана організація вимогам, що пред'являються до банків; чи буде здатний банк зберігати фінансову стабільність і виконувати пруденційні норми діяль-ності, обов'язкові резервні вимоги з урахуванням можливого впливу на його діяльність взаємозалежних засновників та їх груп (маються на увазі особи, здатні прямо чи опосередковано визначати рішення, прийняті засновниками банку); наскільки адекватні органи управління банком очікують його ризикам. Тут доводиться керуватися Вказівкою ЦБ «Про бізнес-планах кредитних організацій» від 5 липня 2002 р: № 1176-У (включаючи всі додатки до нього). У відповідності з даним Вказівкою новостворюваний банк повинен також представити: свій розрахунковий баланс на перші два роки діяльності (з розшифровками окремих статей такого балансу, включаючи майбутню структуру активів і пасивів); план доходів, витрат і прибутку теж на два роки діяльності (і теж з докладними розшифровками); показники виконання банком обов'язкових економічних нормативів у ті ж майбутні два роки роботи. Ясно, що принаймні стосовно нового банку такі вимоги є нереальними і здебільшого нездійсненними (банк зможе тільки «намалювати» «потрібні» цифри, щоб догодити регулюючому органу). Про затвердження грошової оцінки вкладів засновників у КК у вигляді матеріальних активів. Про призначення особи, уповноваженої підписувати документи, що подаються до Банку Росії для державної реєстрації банку. Протокол установчих зборів може включати в себе й інші рішення, якщо вони не суперечать законам і нормативним актам Банку Росії. Він підписується головою та секретарем зборів і скріплюється печаткою організації, яку представляє голова ради банку (тому останній зазвичай є і головою установчих зборів). При необхідності до протоколу можуть бути додані довіреності від підприємств і організацій на фізичних осіб, що представляють ці юридичні особи і від їхнього імені підписали установчі документи. Затверджений рішенням установчих зборів статуту банку на цьому етапі необхідно розуміти як проект статуту (поки документи не пройдуть державну реєстрацію). Він складається за типовою формою, але з урахуванням особливостей створюваного банку. Відповідно до ст. 10 Закону «Про банки і банківську діяльність» статут повинен містити: фірмове (повне офіційне) найменування банку російською мовою, а також інші найменування, якщо такі є (найменування на іншій мові народів РФ, скорочене найменування, найменування іноземною мовою); вказівка організаційно-правової форми; відомості про місце знаходження (поштова адреса) органів управління та відокремлених підрозділів; перелік здійснюваних банківських операцій і операцій (відповідно до ст. 5 і 6 Закону); відомості про розмір КК; відомості про органи управління, у тому числі виконавчих, і органах внутрішнього контролю, про порядок їх утворення та їх повноважень; інші відомості, передбачені у федеральних законах для статутів юридичних осіб відповідної організаційно-правової форми. В Інструкції ЦБ № 109 (подп. 3.1.3) містяться деякі доповнення та пояснення до перерахованих пунктів. Так, тут відзначається, що статут повинен містити також: відомості про порядок формування КК, а також про розмір резервного фонду (для банків у формі АТ - у% до його КК) і порядку його формування (розмір щорічних відрахувань до цього фонду); положення , що стосується забезпечення обліку та схоронності документів, а також своєчасної передачі їх на державне зберігання у встановленому порядку при реорганізації або ліквідації банку; порядок ліквідації та реорганізації банку. Вельми, важливим є рішення установчих зборів про затвердження кандидатур на посади керівника банку, головного бухгалтера та заступників головного бухгалтера банку. Ці кандидатури повинні отримати схвалення Банку Росії в ході реєстрації нового банку. Відповідні вимоги викладені в Законі «Про банки і банківську діяльність» (ст. 14 і 16), Інструкції № 109 (подп. 3.1.8, а також додаток 1), листі ЦБ «Про порядок розгляду документів, що подаються до територіального установи Банку Росії для реєстрації кредитних організацій і ліцензування банківської діяльності »від 29 липня 1997 р. № 493 (п. 16). Під керівником банку в зазначених документах розуміються одноосібний виконавчий орган банку, його заступники, члени колегіального виконавчого органу (правління). Необхідність узгодження з Центробанком всіх цих осіб, крім голови правління та головного бухгалтера банку, зовсім не очевидна. Ще менш очевидна необхідність узгодження з ЦБ кандидатур на посади керівника, заступників керівника, головного бухгалтера, заступників головного бухгалтера філії банку (ст. 14 Закону про банки). Викликає питання сам зміст деяких кваліфікаційних вимог, що пред'являються до керівників банку. Так, засновуються банк повинен представити анкети кандідатур'на посади керівників і в цих анкетах повинні міститися різні відомості про них, в тому числі інформація про наявність у цих осіб: вищої економічної або юридичної освіти; досвіду керівництва відділом чи іншим підрозділом кредитної організації, пов'язаним з веденням банківських операцій, не менше одного року, а за відсутності спеціальної освіти - досвіду керівництва таким підрозділом не менше двох років. Перше з названих вимог давно вимагає зміни в тому сенсі, що керівникам банків потрібно економічного (більше того, фінансово-банківське) освіту, а не юридичне-(таке утворення повинні мати працівники юридичних підрозділів). Друга вимога означає, мабуть, що дані особи повинні покинути свої відповідальні роботи в інших банках, можливо, ставлячи тим самим останні у важке становище. Тут явно потрібен якийсь інше рішення. Можливо, це рішення має бути варіантним, що допускає в тому числі призначення на керівні посади в банки і таких осіб, які раніше не були керівниками підрозділів у банках. Крім того, розглядається вимога сформульована таким чином, що поширюється і на кандидатів на посади головного бухгалтера та його заступників. Тим часом ці посади цілком могли б займати і просто досвідчені бухгалтери. Нарешті, норма про те, що кандидат може і не мати спеціальної освіти, безумовно суперечить першому вимогу, текст якого не залишає сумнівів у тому, що у претендента на керівну посаду в банку обов'язково має бути вища економічна (найбільш бажаний варіант) або хоча б юридичне освіту. І вже зовсім дивною виглядає ідея пред'явлення кваліфікаційних вимог до кандидатів «на посади членів ради директорів (наглядової ради)» банку, їх ділової репутації (ст. 60 Закону про Центральний банк і ст. 16 Закону про банки) По-перше, кваліфікаційних вимог до членам ради, що представляє собою орган найбільш великих власників банку, немає і, мабуть, не повинно бути. По-друге, немає і не може бути такої посади, як «член ради». Посада повинна бути йредусмотрена в штатному розкладі організації, а виконання посади передбачає виконання найманим співробітником певних трудових функцій за плату на умовах укладеного трудового договору (контракту). У штатних розкладах банків немає посади «член ради», членство в раді не грунтується на трудовому договорі (контракті), а члени ради за свою працю не отримують заробітну плату. Див з цього приводу, зокрема, роз'яснення Банку Росії «Про деякі питання, пов'язані із застосуванням ... Закону «Про банки і банківську діяльність» від 22 січня 2002 р. № 7-Т. Ще одна вимога Закону «Про банки і банківську діяльність» (ст. 1 Г) полягає в тому, щоб керівник і головний бухгалтер банку (а також керівники філій банку) не посідали посади в інших кредитних або страхових організаціях, в організаціях, які є професійними учасниками ринку цінних паперів, а також займаються лізинговою діяльністю або є афілійованими особами стосовно банку. | ||
| « Попередня | Наступна » | |
|
| ||